内蒙古自治区人大


内蒙古自治区人民代表大会常务委员会关于批准《呼和浩特市人民代表大会常务委员会关于修改〈呼和浩特市土地管理办法〉的决定》的决议
内蒙古自治区人大


（1997年9月24日内蒙古自治区第八届人民代表大会常务委员会第二十八次会议通过）


内蒙古自治区第八届人民代表大会常务委员会第二十八次会议决定，批准呼和浩特市人民代表大会常务委员会报请批准的《呼和浩特市人民代表大会常务委员会关于修改〈呼和浩特市土地管理办法〉的决定》，由呼和浩特市人民代表大会常务委员会公布施行。

呼和浩特市人民代表大会常务委员会关于修改《呼和浩特市土地管理办法》的决定

（1997年8月29日呼和浩特市第十届人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过 1997年9月24日内蒙古自治区第八届人民代表大会常务委员会第二十八次会议批准）


呼和浩特市第十届人民代表大会常务委员会第二十四次会议，根据《中华人民共和国行政处罚法》和《中华人民共和国土地管理法》及《中华人民共和国土地管理法实施条例》的规定，决定对《呼和浩特市土地管理办法》作如下修改：
第四十六条修改为：“全民所有制单位、城市集体所有制单位未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地的，责令退还非法占用的土地，限期拆除或者没收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，按非法占用土地处每平方米十五元以下的罚款，对主要责任人由所在单位
或者上级主管部门给予行政处分。
“乡（镇）村企业未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占有土地的，责令退还非法占用的土地，限期拆除或者没收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，可以按非法占用土地处每平方米十五元以下的罚款。
“农村居民、城镇非农业户口居民和国家工作人员未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地建住宅的，责令退还非法占用的土地，限期拆除或者没收在非法占用的土地上新建的房屋，对国家工作人员由其所在单位或者上级机关给予行政处分。”
第四十九条修改为：“侵犯土地所有权或者使用权的，由旗县级以上人民政府土地管理部门责令停止侵犯，赔偿造成的经济损失。”
第五十一条修改为：“违反法律规定，在耕地上挖土、挖沙、采石、采矿等，严重毁坏种植条件的，或者因开发土地，造成土地沙化、盐渍化、水土流失的，责令限期治理，可以并处罚款。”
第五十二条修改为：“违反本办法，有下列行为之一的，依照有关法律、行政法规的规定对责任人给予行政处罚或者处分：
（一）擅自改变土地所有权、使用权或者土地用途的；
（二）在土地所有权、使用权争议解决之前，改变土地现状，破坏土地上附着物的；
（三）不按规定拆除临时建筑或者拒绝交出临时用地的；
（四）依照本办法的规定土地使用权被收回，拒不交出土地的；
（五）涂改、伪造土地证件的；
（六）不按本办法规定标准支付各项补偿安置费的。”
《呼和浩特市土地管理办法》根据本决定作相应的修正，重新公布。

呼和浩特市土地管理办法

（1991年11月12日呼和浩特市第九届人民代表大会常务委员会第十七次会议通过 1992年4月17日内蒙古自治区第七届人民代表大会常务委员会第二十六次会议批准 根据1997年9月24日内蒙古自治区第八届人民代表大会常务委员会第二十八次会议关于
批准《呼和浩特市人民代表大会常务委员会关于修改〈呼和浩特市土地管理办法〉的决定》的决议修正）

第一章 总 则
第一条 为了维护土地的社会主义公有制，加强土地管理，保障农业生产和国家建设用地，根据《中华人民共和国土地管理法》和《内蒙古自治区实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》，结合本市实际，制定本办法。
第二条 保护和合理利用土地资源，制止土地的浪费和破坏，是各级人民政府的重要职责，是全市公民应尽的义务。
第三条 本市行政区域内的一切土地属于全民所有和劳动群众集体所有。
任何单位和个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让土地。
第四条 本办法适用于本市行政区域内一切土地的管理。凡使用、开发土地的单位和个人，都必须遵守本办法。

第二章 土地的所有权与使用权
第五条 下列土地属全民所有即国家所有：
（一）城市市区的土地；
（二）国家依法征用划拨给机关、部队、学校、社会团体和企业事业单位使用的土地；
（三）市区居民、城镇居民和工矿区职工住宅用地；
（四）旗县级以上人民政府依法确定给全民所有制单位、集体所有制单位和个人使用的国有土地；
（五）法律规定属于国家所有的荒山、荒地、林地、山岭、草地、水面、滩涂和其他未利用的土地。
第六条 下列土地属劳动群众集体所有：
（一）农村和城市郊区的土地，由法律规定属于国家所有的除外；
（二）农村和城市郊区居民的宅基地、自留地、自留山、空闲地；
（三）村民委员会和农业集体经济组织承包给集体或者个人经营的土地；
（四）农村和城市郊区的乡（镇）村办企业事业单位、公共设施、公益事业使用乡（镇）村的土地。
第七条 集体土地所有单位须向旗县级以上人民政府土地管理部门申请登记，领取证书，确认所有权。
依法使用集体所有土地的单位和个人，要向旗县级以上人民政府土地管理部门申请登记，领取证书，确认使用权。
依法使用国有土地的单位和个人，要向旗县级以上人民政府土地管理部门申请登记，领取证书，确认使用权。
未划拨使用的国有土地，由旗县级以上人民政府土地管理部门登记造册，保护、管理。
第八条 依法改变土地所有权、使用权，或者因依法买卖、转让地上建筑物、附着物等使土地使用权转移的，要向旗县级以上人民政府土地管理部门申请，办理审批手续和权属变更登记，更换证书。
土地使用单位的主管部门，不得擅自改变、调查和分割下属单位所使用的土地。
第九条 土地所有权和使用权的争议，由当事人协商解决，协商不成的，依据《中华人民共和国土地管理法》第十三条规定处理。
在土地所有权和使用权争议解决以前，任何一方不得改变土地现状，不得破坏土地上的附着物。

第三章 土地的利用与保护
第十条 各级人民政府根据合理利用土地、切实保护耕地的原则，编制土地利用总体规划，报上一级人民政府批准后，由土地管理部门负责实施。
第十一条 各级人民政府要采取措施保护耕地，严格控制建设项目占用高产、稳产农田和菜田。
第十二条 城市市区、乡（镇）村建设必须节约用地。可以少用土地的，不准多用地；可以利用荒地的，不得占用耕地；可以利用劣地的，不得占用好地。
城市建设要充分利用旧城区，提倡高层建筑；乡（镇）村建设应充分利用空闲地、荒废地，提倡建楼房。
第十三条 开发资源，采矿或者挖沙、取土、烧砖等用地，按照本办法第二十二条规定的审批权限办理。土地使用后，用地单位和个人要负责复垦，恢复利用。
第十四条 使用国有土地，有下列情形之一的，收回用地单位土地使用权，注销土地使用证：
（一）用地单位已经撤销或者迁移的；
（二）经批准征用、划拨的土地，自批准之日起连续两年未使用的；
（三）不按批准用途使用的；
（四）使用经有关部门核准报废的公路、铁路、机场、仓库、矿场等用地的；
（五）利用不当，使土地遭受严重破坏或者荒芜的。
第十五条 乡（镇）村企业、公共设施、公益事业使用集体土地，有下列情形之一的，收回土地使用权，注销土地使用证：
（一）用地单位已经撤销或者迁移的；
（二）未经原批准机关同意，连续两年未使用的；
（三）不按批准用途使用的；
（四）使用经核准报废的农村道路、桥梁和小型水利、水电工程用地的。
第十六条 使用集体土地，有下列情形之一的，由集体土地所有者收回土地的使用权，按照规定注销土地使用证：
（一）转为城镇非农业户在农村的承包地、自留地、自留山；
（二）住户迁移后的原宅基地及“五保户”遗留的宅基地；
（三）经批准后一年未按批准用途使用的宅基地；
（四）因村镇规划建房，原住户迁移后空出的宅基地；
（五）荒芜两年以上的土地；
（六）未经批准，改变土地用途或者在集体承包地上建房、烧窑、毁田取土、采矿等；
（七）非种植业专业户生产、经营活动停止，不再使用的土地。
第十七条 严格保护自然植被，防止土地沙化、水土流失和土壤污染。

第四章 国家建设用地
第十八条 国家建设用地，可以使用国有土地或者征用集体所有的土地，被征用、划拨土地的单位和个人，要服从国家需要，不得阻挠。
第十九条 列入国家固定资产投资计划或者准许建设的国家项目，建设单位可以申请用地。
第二十条 国家建设征用土地的程序：
（一）建设用地单位须持旗县级以上人民政府按照国家基本建设程序批准的设计任务书或者其他批准文件，向项目所在地的旗县级以上土地管理部门申请选址。在城市规划范围内选址定点，要先征得城市规划部门的许可。选用林地、草原应先征得林业、草原主管部门的同意。位于城市
规划区和市规划控制区内的建设用地，由市人民政府批准；
（二）建设用地单位持建设项目初步设计批准文件、总平面图等资料，交所在地的旗县级土地管理部门核定用地面积，土地管理部门审定后，组织建设单位、被征地单位及有关单位，协商补偿安置方案，签定协议，报旗县级以上人民政府批准；
（三）建设用地批准后，由项目所在地的旗县级土地管理部门根据建设进度，一次或者分期划拨土地，并督促被征地单位按时移交土地；
（四）建设用地批准后，建设单位按国家有关规定交内税、费，银行凭用地批准文件拨款；
（五）建设项目竣工后，建设单位向土地管理部门申请用地验收，办理土地登记手续，由旗县级以上人民政府发给土地使用证。
第二十一条 临时用地的用地单位和个人要持有关证件，向旗县级以上土地管理部门提出用地申请，经核准发给临时用地许可证。在城镇规划区内临时用地的，应先征得城镇规划行政主管部门的同意。
抢险救灾急需用地的，可以先行使用，事后必须按照规定补办临时用地手续。
临时用地一般不得超过两年，如需继续使用的，要办理续期批准手续。
临时用地，禁止构筑永久性建筑物，不得改变使用用途。
临时用地期满或因国家建设需要，用地单位或者个人无偿拆除临时建筑，退还土地。
第二十二条 国家建设征用、划拨土地审批权限：（一）耕地三亩以下（含三亩），其他土地十亩以下（含十亩），由旗县、郊区人民政府批准，并报市土地管理部门备案；（二）耕地三亩以上，二十亩以下（含二十亩），其他土地十亩以上，一百亩以下（含一百亩），由市人民政府
批准，并报自治区土地管理部门备案。按上列权限审批耕地和其他土地面积之和，不得超过其他土地的最高限额。一个建设项目需要使用的土地，根据总体设计一次审批，不得化整为零或者越权审批。分期建设的项目分期征地，不得先征待用。
第二十三条 征用、划拨土地的补偿费标准：
（一）城镇近郊耕地（含菜田、园地、苇塘、鱼塘、林地、人工草地、下同），按该耕地前三年平均亩产值的五至六倍计算；
（二）一般耕地，按该耕地前三年平均亩产值的四至五倍计算；
（三）其他土地，按邻近耕地前三年平均亩产值的三至四倍计算。
第二十四条 划拨国有土地造成原用地单位和个人损失的，由用地单位按有关规定给予补偿。
第二十五条 征用近郊区以及旗县所在地的菜地，用地单位要向所在地的旗县、郊区人民政府缴纳新菜地开发基金，用于新菜地开发建设，不得挪用。
第二十六条 被征用土地上有青苗的一般不得铲除，确需铲除的按当年作物亩产值计算给予补偿，能收获的不予补偿。地上附着物按实际损失给予补偿。
在土地管理部门通知征用的土地上抢种青苗和抢建附着物的，不予补偿。
第二十七条 国家建设征用土地，用地单位除支付土地补偿费外，还要支付安置补助费：
（一）征用耕地，按照被征用的耕地数量除以征地前被征地单位平均每人占有耕地的数量，算出需要安置的农业人口数；
（二）每一个需要安置的农业人口的安置补助费标准，按该耕地被征用前三年平均亩产值的二至三倍计算；
（三）每亩被征用耕地的安置补助费，最高不得超过被征用前三年平均年产值的十倍；
（四）征用其他土地的安置补助费，按邻近耕地前三年平均亩产值的一至二倍计算。
第二十八条 依照本办法第二十三条、第二十七条的规定，尚不能保持群众原有生活水平的，报请自治区人民政府批准，可以增加安置补助费。每亩征用土地补偿费和安置补助费总额不得超过被征用前三年平均年产值的二十倍。
第二十九条 国家建设临时用地，占用不足一年的按该地一年产值补偿，占用一年的按二年产值补偿，占用二年的按三年产值补偿。
第三十条 国家建设征用耕地造成的农业剩余劳动力，由旗县级以上人民政府土地管理部门组织被征地单位、用地单位和有关单位通过发展农副业生产和举办乡（镇）村企业等途径安置就业。用地单位有招工指标的，要首先招收一定数量符合条件的被征地单位的人员。
第三十一条 征用土地的各项补偿费和安置补助费，除被征用土地上属于个人的附着物和青苗补偿费付给个人外，其他由被征地单位用于发展生产，不得私分、挪用。
第三十二条 建设项目用地一经批准，被征用、划拨土地的单位和个人要按期交出土地，履行用地协议，不得在本办法规定的范围以外提出附加条件，不得妨碍和阻挠征用、划拨土地工作的进行。任何单位和个人不得借征用、划拨土地之机，私自索要费用。征用、使用土地的单位不得
付给超过规定标准的费用。

第五章 乡（镇）村建设用地
第三十三条 乡（镇）村建设用地（含居民住宅建设）按旗县级以上人民政府批准的乡（镇）村规划和用地控制指标执行。
位于城市规划区、规划控制区内的建设用地由市人民政府批准。
第三十四条 乡（镇）村公共设施、公益事业和企业（含城乡联营和私营企业）建设用地，由建设单位持旗县、郊区以上人民政府计划部门批准的设计任务书和有关批准文件，按照本办法第二十条、第二十二条的规定办理。
第三十五条 农村承包经营户、个体工商户、经营联合体从事非农业生产经营用地，应先利用原有房屋、院落，确需使用集体土地的，经乡（镇）人民政府审核后，按照本办法规定的审批权限批准。
第三十六条 乡（镇）村居民住宅建设使用原有宅基地或者村内空闲地的，要向村民委员会申请，由乡（镇）人民政府批准，并报旗县级土地管理部门备案。需要占用耕地或其他土地的，经乡（镇）人民政府审核，报旗县级人民政府批准，并报市土地管理部门备案。
第三十七条 农村居民每户宅基地用地标准：
（一）在城市规划区内和城市规划控制区的，每户宅基地不得超过200平方米；旗县人民政府所在地需要控制的村，每户宅基地不得超过250平方米；
（二）其他镇所在地的村，每户宅基地不得超过300平方米；
（三）一般乡村，每户宅基地不得超过400平方米；
（四）人口稀少的边远地区农民建房宅基地标准可适当放宽。
第三十八条 城镇非农业户建住宅使用集体所有土地的，每户宅基地不得超过150平方米，由旗县级以上人民政府批准。
第三十九条 符合下列情形之一的，允许申请宅基地：
（一）农村居民无宅基地的；
（二）农村居民婚后到对方落户，确需另立户的；
（三）集体经济组织招聘的技术人员要求在当地落户的；
（四）回乡落户的离休退休干部、职工、退伍军人等，确无住宅的；
（五）回乡定居的归侨、港澳同胞、台湾同胞需要建住宅的。
第四十条 有下列情形之一的，不划给宅基地：
（一）结婚后单独立户，男女有一方已划给宅基地的；
（二）原有宅基地面积能够解决子女单独立户的；
（三）不符合单独立户规定的；
（四）《中华人民共和国土地管理法》实施以后出卖或者出租住房的；
（五）无当地户口的；
（六）城镇非农业户在单位已有住房的。
第四十一条 民办教师、复员退伍军人、乡（镇）村招聘的科技人员，回乡定居的离休退休干部、职工、港澳台同胞、海外侨胞，建住宅用地优先划给。
第四十二条 乡（镇）村企业占用集体所有土地的补偿费，要低于国家建设征用土地的标准。
农村居民建住宅占用集体所有的土地，实行有偿使用制度。
城镇非农业户建住宅使用集体所有的土地，参照国家建设征用土地的标准，支付补偿费和安置补助费。

第六章 土地管理机构与职责
第四十三条 市、旗县、郊区人民政府设置土地管理机构。各级土地管理机构是同级人民政府统一管理土地的职能部门。
乡（镇）人民政府设置土地管理所，负责本行政区域内的土地管理。村民委员会设不脱产土地管理人员，负责规划、管理所辖土地。
第四十四条 各级土地管理部门的职责：
（一）宣传和贯彻执行国家与地方的土地法律、法规和政策；
（二）负责土地的调查、监测、登记、统计、分等定级、评估地价、发证等地籍管理工作；
（三）会同有关部门编制土地利用总体规划、年度用地计划控制指标；
（四）办理土地征用、划拨、出让、转让的审查和报批工作；
（五）检查土地开发利用情况，处理破坏土地资源和其他违法占地案件；
（六）检查土地补偿费、安置补助费等费用的使用情况；
（七）调解、裁决土地纠纷；
（八）参与建设项目的选址、设计会审和竣工后工程的用地验收；
（九）总结推广保护土地，合理利用土地和节约用地的经验；
（十）办理奖惩事宜。
第四十五条 土地管理工作人员要严格执法，秉公办事，维护国家与集体利益，保护人民的合法权益。

第七章 法律责任
第四十六条 全民所有制单位、城市集体所有制单位未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地的，责令退还非法占用的土地，限期拆除或者没收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，按非法占用土地处每平方米十五元以下的罚款，对主要责任人由所在单位或者上级
主管部门给予行政处分。
乡（镇）村企业未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占有土地的，责令退还非法占用的土地，限期拆除或者没收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，可以按非法占用土地处每平方米十五元以下的罚款。
农村居民、城镇非农业户口居民和国家工作人员未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地建住宅的，责令退还非法占用的土地，限期拆除或者没收在非法占用的土地上新建的房屋，对国家工作人员由其所在单位或者上级机关给予行政处分。
第四十七条 无权批准征用、划拨土地的单位或者个人非法批准占用土地的，超越批准权限或者化整为零非法批准占用土地的，批准文件无效，主要责任人由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
超过批准用地数量占用土地的，多占的土地按非法占用土地处理。
第四十八条 买卖、私自出租或者以其他形式非法转让土地的，其协议和合同无效，没收非法所得，并处以罚款。
第四十九条 侵犯土地所有权或者使用权的，由旗县级以上人民政府土地管理部门责令停止侵犯，赔偿造成的经济损失。
第五十条 对占用、挪用、截留土地补偿费、安置补助费的，责令其限期退赔；据为己有或者私分，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第五十一条 违反法律规定，在耕地上挖土、挖沙、采石、采矿等，严重毁坏种植条件的，或者因开发土地，造成土地沙化、盐渍化、水土流失的，责令限期治理，可以并处罚款。
第五十二条 违反本办法，有下列行为之一的，依照有关法律、行政法规的规定对责任人给予行政处罚或者处分：
（一）擅自改变土地所有权、使用权或者土地用途的；
（二）在土地所有权、使用权争议解决之前，改变土地现状，破坏土地上附着物的；
（三）不按规定拆除临时建筑或者拒绝交出临时用地的；
（四）依照本办法的规定土地使用权被收回，拒不交出土地的；
（五）涂改、伪造土地证件的；
（六）不按本办法规定标准支付各项补偿安置费的。
第五十三条 阻碍土地管理人员执行公务，采取暴力行为伤害土地管理人员的，依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》的有关规定处罚，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第五十四条 对在变更土地所有权、使用权和解决土地所有权、使用权争议的过程中，行贿、受贿、敲诈勒索，或者煽动群众闹事，阻挠国家建设构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第五十五条 土地管理部门的工作人员，必须依法履行职责。对徇私舞弊、贪赃枉法的，根据情节轻重，给予行政处分，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第五十六条 本办法规定的行政处罚，由旗县级以上土地管理部门决定执行。
当事人对行政处罚决定不服的，可以在接到处罚决定通知之日起十五日内，向作出处罚决定机关的上一级机关申请复议，也可以直接向人民法院起诉，逾期不起诉又不履行决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。

第八章 附 则
第五十七条 呼和浩特市人民政府可根据本办法制定具体的实施规定。
第五十八条 本办法自公布之日起施行。




1997年9月24日
由法释[2000]3号第二条第一款第三项、第四条第三项之规定引发的思考

阮能文


为了依法惩处交通肇事犯罪活动，最高人民法院颁布了《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释[2000]3号）（以下简称）,《解释》第二条第一款规定：交通肇事具有下列情形之一的，处三年以下有期徒刑或者拘役：（一）死亡一人或者重伤三人以上，负事故全部或者主要责任的；（二）死亡三人以上，负事故同等责任的；（三）造成公共财产或者他人财产直接损失，负事故全部或者主要责任，无能力赔偿数额在三十万元以上的。《解释》第四条规定：交通肇事具有下列情形之一的，属于“有其他特别恶劣情节”，处三年以下七年以下有期徒刑：死亡两人以上或者重伤五人以上，负事故全部或者主要责任的；（二）死亡六人以上，负事故同等责任；（三）造成公共财产或者他人财产直接损失，负事故全部或者主要责任，无能力赔偿数额在六十万元以上的。
一、仁智互现、聚讼盈庭的不同反响
依据《解释》第二条第一款第三项和《解释》第四条第三项之规定，在交通肇事案件中，造成公共财产或者他人财产直接损失，负事故全部或者主要责任，只要无能力赔偿数额在三十万元以上的，就应该承担相应的刑事责任，对该规定进行反面解释即是无能力赔偿数额在三十万元以下的，不承担刑事责任而承担相应的行政责任或者民事责任，刑事赔偿从而具有确定罪与非罪之功效。在构成交通肇事罪的前提下，无能力赔偿数额在六十万元以上的，作为交通肇事罪的“具有其他特别恶劣情节”，即应判处三年以上七年以下有期徒刑，于此，“无能力赔偿数额在六十万元以上的”成为交通肇事罪的加重情节，有无能力赔偿相应数额又成为刑罚加减的重要依凭。
此规定一出台，立刻引发了刑法学界和司法实践领域有关刑事责任承担的平等性、刑事责任和民事责任能否相互转换的激烈论争，反对者有之，赞成者有之，其中反对声音尤烈。有论者认为，刑事责任承担得平等性要求行为人是否承担刑事责任以及承担刑事责任得程度大小，都必须一律以法律的标准来裁决，不应以行为人的身份、地位、财富、性别种族为转移[1]。也有人对该条款的有效性进行责问，如有学者认为，此规定实际上是将易科制度引进到我国的刑事司法实践中，易科制度应该是刑事立法所赋予的权力，而不是司法解释自身定制的权力，尤其是《解释》易科的不是刑而是罪[2]。这一规定实际上是确立了一个刑法从未使用过的规则，即刑事案件中，行为人对刑事责任的承担，在一定条件下转化为仅仅对于民事赔偿责任的承担，实际上表明刑事责任和民事责任可以转化，这种转化缺乏法理的有力支撑，没有法律上的依据，所产生的积极意义小于随之而来的负面影响[3]。交通肇事致使公私财产遭受重大损失的，责令肇事者将他人的损失全部赔偿，正是采用民法手段予以解决，发挥民事责任制裁和预防功能的一个有效方法和尝试。此种解决方法，既可以弥补被害者的损失，还可以避免限制人身自由，同时又能在一定程度上避免交通事故的发生，充分体现了刑法的谦抑性原则[4]。
二、该规定的合理性探析
存在即是合理，最高人民法院对于该规定的出台，不能说一定经过了多方权衡与考量、广泛的实证调查、充分的价值序位考虑，但至少可以说解释者对该规定的出台可能产生争论的广泛性，对于刑事司法的导向性等进行过思考。况且，该解释属于有权解释、法律适用解释，与刑法的相关规定具有同等的效力，具体的司法实践中出现解释规定之情形必须适用该规定。循此路子，按图索骥，于是有了下文一些不成熟的看法：
（一）该规定在一定程度上对现行我国刑事立法对被害人利益的忽视提出了挑战，暗合了恢复性司法理念。
在传统刑法理念中，“犯罪侵害的是国家的利益，侵权侵害的是个人的利益”。一旦犯罪，即是对国家利益的侵害，行为人便欠了国家一笔债，同时刑罚是针对恶行（此处指犯罪行为）的恶报，以恶报制恶行，并努力寻求恶报与恶行的均衡，在行为人执行完被认为是恶报的刑罚后，不法行为人就“还清”了对国家所欠的债。“因为有了犯罪而科处刑罚”即是报应刑论的根据，理论界一般称为刑罚正当化根据的绝对主义。而目的刑论认为，刑罚本身并没有什么意义，刑罚只有在预防犯罪的必要限度内才是有效的（一般认为，目的刑论的实质即是有效预防犯罪，目的刑论与预防论并没有实质差异，二者等同），“为了没有犯罪而科处刑罚”即是此意，此为刑罚正当化根据的相对主义。笔者以为我国刑法仍然坚持了报应刑论和目的刑论的统一，刑罚的正当化根据在于正义性和合目的性，即刑罚正当化根据的合并主义，但是，正义性和合目的性在我国刑罚的正当化根据中并不处于等同地位，正义性属于主要根据，合目的性属于次要根据，而不是相反。由此决定了我国刑罚设置的主要目的是对犯罪行为进行严厉的非难，让不法行为人承担不利后果，即刑罚设置主要是出于社会防卫之目的，属社会本位而非个人本位。基础理念的差异必然影响刑事立法技术进而决定刑事立法体系的架构。我国刑罚的正当化根据侧重于正义性，深刻影响了刑法和刑事诉讼法的立法。在现有刑事立法体系中，被害人处于“边缘化”角色，作为刑事犯罪最直接的受害人几乎处于被遗忘的角落，被害人的利益得不到应有的保护。刑事犯罪被害人在刑事诉讼中处于一种异常“尴尬”的局面，其诉讼法地位与证人似乎没有实质的差异，不过是一个普通的证据提供者，不过被害人的感受更为直接、具体，可以说我国刑事立法对于被害人利益的保护正处于一个“悲情期”。把“犯罪侵害的是国家的利益，侵权侵害的是个人的利益”作为基本信条的学者和司法实践者总是忘记了犯罪行为不过是社会危害性更大的侵权行为，轻微侵权行为还能得到有效的保护，而作为严重侵权的犯罪行为，被害人却得不到应有的利益保护，其中的不合理性和不科学性不言自知。
在造成他人财产直接损失，负事故同等责任以上（不含同等责任），无能力赔偿数额在三十万元以上的交通肇事案件中，单就造成他人财产直接损失之情形而言，交通肇事的直接受害者无疑是财产的所有人（在某些情形下是财产的代为管理人-----笔者注），而不是国家，在达到法律规定的追诉标准时，便以交通肇事罪对其行为进行非难。根据行为与责任同在的原则，必须有犯罪行为才能被科以刑事责任，在因交通肇事造成私有财产直接损失的案件中，从某种程度而言，国家利益并没有受到任何牵涉，从而对此类行为科以刑罚的依据就值得推敲。笔者以为，在此类情势中，如果被害人与交通肇事者能自愿在中立的第三方的调解下，且能达成相应的赔偿协议，且交通肇事者能积极主动赔偿被害人的损失，让业已遭受破坏的社会关系得以修复，不追究交通肇事者的刑事责任自有其合理性。这就关涉到恢复性司法理念的相关问题。
恢复性司法是指在一个特定的案件中，关涉各方共同解决犯罪问题，处理犯罪后果的过程及其未来的意义。其目的在于：1、充分地满足被害人的需要，如经济上的、情感方面的和社会方面的（包括对那些与被害人有着密切关系的和同样受同样受犯罪行为影响者需要的满足）。2、通过把犯罪人重新带入社火而防止其再犯罪。3、使犯罪人能对其行为承担主动的责任。4、再造一个有效支持犯罪者回归、被害人恢复的主动预防犯罪的社区环境。5、提供一条避免法治运作成本的不断增长及正义被不断地迟延的进路[5]。恢复性司法旨在诉讼效率的提高和司法成本的减少，当事人的意愿与裁决的社会效果。这一纠纷解决范式增强了被害人在纠纷解决中的主动权，同时也兼顾了被告人的利益保障，对于减少罪犯和预防犯罪大有裨益。
在我国恢复性司法理念属舶来品，学界和实践界通常认为我国尚处于法治的建设时期，恢复性司法理念属于后法治时代的产物，与时下我国法治环境并不相协调，恢复性司法在当下并不具备生存的法治土壤。如上所述，在我国，刑罚的正当化根据在于正义性和合目的性，但是正义性仍是刑罚正当化的主要根据，报应刑思想仍然突出。笔者以为，限制性地引进恢复性司法理念对于中和突出的报应刑思想很有必要，恢复性司法将有效弥补报应性司法的不足。
在交通肇事造成除公共财产外的他人财产直接损失，肇事者负主要责任（含主要责任）以上，无能力赔偿数额在三十万元以上之情势下，作为不法行为的直接受害者——被害人，对不法行为的感受最深。但是由于现行刑事责任的过度抽象化，刑法保护的是潜在的受害人，而不是不法行为具体的受害人，法益保护的抽象化仅仅注重犯罪嫌疑人、被告人利益的保护，“刑法也是犯罪人的大宪章”再明显不过体现了如是的道理，由此凸现具体被害人利益在刑法保障功能中的缺位，忽视具体人的具体要求的司法将最终导致司法的不公，所以必须从法益保护的抽象化向具体化的转变，注重不法行为人切身利益之保护，而不单单是强调抽象的个人意志。结合法释[2000]3号第二条第一款第三项、第四条第三项之规定之情形，把刑事赔偿数额作为衡量罪与非罪、罪轻与罪重的标准，换言之，即是让不法行为人积极赔偿具体受害人的损失，寻求非犯罪化或者减轻处罚的出路，该规定为具体被害人与不法行为人提供了对话的平台，让不法行为人真正面对受害人，作为公权力代表的国家在这样的情形下，可以说是持“观望”态度，如果不法行为人无能力赔偿数额达到相应标准，将对其追究相应的刑事责任，反之则“袖手旁观”。这样的规定无疑在很大程度上做到了个人利益和社会整体利益的协调，修复了被毁损的社会关系。
（二）该规定体现了刑法谦抑思想。
刑法谦抑性又称为刑法的经济性和节俭性，是指立法者应当力求以最小的支出——少用甚至不用刑罚（而用其他刑罚替代措施），获取最大的社会效益——有效地预防和抗制犯罪[6]。关于刑法的谦抑性，日本刑法学家平野龙一指出它具有三个方面地含义：“第一是刑法的补充性。即使是有关市民安全的事项，也只有在其他手段如习惯的、道德的制裁即地域社会的非正式控制或民事的规制不充分时，才能发动刑法。……例如，交通事故对生命、身体的侵害，是一个重大的社会问题，适用刑法也会产生某种效果，但是，提高驾驶员与步行者的伦理与技术水平、改善道路与照明设备所受到的防止交通事故的效果会更大。第二是刑法的不完整性。如果象上面那样认为刑法具有补充的性质，那么发动刑法的情况自然是不完整的。……第三是刑法的宽容性，或者可以说是自由尊重性。即使市民的安全受到侵犯，其他控制手段没有充分发挥效果，刑法也没有必要无遗漏地处罚。在现代社会人不或多或少地侵犯他人就不能生存下去，因此，个人在某种程度上就必须相互忍耐他人的侵犯。如果对所有的侵犯行为都禁止，反而容易阻碍个人的自由活动[7]。陈兴良教授认为，运用刑法手段解决社会冲突，应当具备以下两个条件：其一，危害行为必须具有相当严重程度的社会危害性。其二，作为对危害行为的反应，刑罚应当具有无可避免性。……一般来说，具有下列三种情况之一的，就说明不具备刑罚的不可避免性：（1）无效果。所谓无效果，就是指对某一危害行为来说，即使规定为犯罪，并且处以刑罚，也不能达到预防和抗制的效果。（2）可替代。所谓可替代，就是指对于某一危害行为来说，即使不运用刑罚手段，而运用其他社会的或者法律的手段，例如道德教育、民事或者行政制裁，也足以预防可抗制这一危害行为。（3）太昂贵。所谓太昂贵，是指通过刑罚所得到的效益要小于其所产生的消极作用[8]。由此可见，依据刑罚谦抑思想，只有在运用其他非法律的手段和民事、行政法律尚不足以规制危害行为时，刑法才具备了适用的条件。笔者还以为，在业已构成犯罪的前提下，对不法行为人科处相对较轻刑罚即可达到目的时，不应适用较重刑罚，属于刑法谦抑的应有之义。所以，“刑罚之界限应该是内缩的，而不是外张的，刑罚是国家为保护法益与维持法秩序的任务时的最后手段（Utima ratio）,能够不使用刑罚，而以其他手段亦能到达维持社会共同生活秩序及保护社会与个人法益之目的时，则务必放弃刑罚的手段[9]。
在法释[2000]3号第二条第一款第三项、第四条第三项之规定情形中，就是充分发挥民事法律的规制功能，一方面让交通肇事行为的具体受害人得到了应有的赔偿，一方面也没有限制交通肇事者的人身自由，调动了不法行为人赔偿受害人损失的积极性，实则是“两全其美”。反之，如果动用刑罚，一方面可能打消交通肇事者赔偿被害人损失的积极性，让具体受害人得不到相应的赔偿，一方面如果所有的相同情形均以交通肇事罪论处，必然造成监狱人满为患的局面，人为加重司法成本。更为重要的是，对不法行为人科处刑罚，其与具体受害人之间遭受破坏的社会关系没有得到修复，可能加剧他们之间的矛盾，不法行为人不敢真正面对受害人，而受害人对不法行为人的报应性情感没有得到满足，这一系列存在的问题，最终导致受害人和所在的社区不能重新接纳不法行为人回归社会，不利于罪犯的改造，更不利于犯罪的预防和减少。所以，对此类情形，用民事法律手段即可进行充分调整，刑法不必“事必躬亲”，再说动用刑罚的代价相对而言过于昂贵，不利于有限司法资源的有效配置，反倒增加了司法成本。总之，在规定情形中，赔偿数额作为是否成立犯罪和是否加减处罚的依据，用民事法律进行有效调整，对于具体受害人和不法行为人确实是“双盈”，减少了司法成本，也更有利于和谐社会共同生活秩序的建立和维护，充分体现了刑法的谦抑性。
（三）该规定在一定程度上符合国民注重调解的习惯，符合普通百姓的心理
由于受几千年儒家思想的熏陶，加之我国尤其是广大农村更多体现为一个“熟人”社会、礼俗社会而非法理社会，普通百姓把打官司看成是一个不得已的下策而不是动辄对簿公堂。有西方学者曾这样说过：“在远东，法不过是为了确保社会秩序采取的第二位的、从属的手段，而且人们是在万不得已的情况下才使用它。在那里，人们觉得社会构成的和谐只是我们在自然和宇宙中看到其范式的普遍和谐的一部分。法带着枯涩的逻辑推理和外部强制的一切属性，是一种很幼稚的维持秩序的方法，适合于野蛮民族而不是文明民族。自愿服从的，在家庭、部落和村落发展起来社会共同体中行之有效的行为规范，在其渊源上不是来自于法律，而是由传统和谐地形成的不成文的行为规范总体。但是这些规范的目的不是使每一个人获得他应当获得的东西，而是使社会构成处于和谐状态之中。结果，解决纠纷不是在战场上留下胜者和败者，而是每一个追求自己权利的人必须注意，让对方‘保存自己的面子’。因此，在远东，权利的实现，最好的办法不是由法官作出一胜一负的判决，而是和平的调解、心平气和的调停。”[10]上述堪称经典的论述表明，在被害人在自己利益受损尤其属于轻微纠纷时，普通百姓很不愿意有强大司法机关的主动干预，他们深知公权力的介入使其在受到一定保护的同时需要承担巨大的代价。
在法释[2000]3号第二条第一款第三项、第四条第三项之规定情形中，如果肇事者与具体受害人能在赔偿数额上达成协议且肇事者能积极主动赔偿被害人损失，这样，既能满足普通百姓的心理，又能很好维护社会稳定，达到“息事宁人”的目的，作为公权力的国家刑罚权实无主动介入的必要。
（四）该规定体现了形式的、机会的平等，并不违反刑法面前人人平等原则
由于人都希望得到尊重，所以在人类历史上，对于平等的要求素来有之。但是，何为平等，迄今还没有一个能让多数人接受的概念，只是形成了“相同或者相似的情形必须得到相同或者相似的待遇”是平等概念的基本要求的共识。平等是一个具有多种不同含义的多形概念。它所指的对象可能是政治参与的权利、收入分配的制度，也可能是不得势的群体的社会地位和法律地位。它的范围涉及法律待遇的平等、机会的平等和人类基本需要的平等[11]。“在刑法面前人人平等”是刑法的基本原则，即在对不法行为人科以刑事责任时也必须满足“相同或者相似的情形必须得到相同或者相似的待遇”的基本要求，在刑法理论上，则表现为刑事责任承担的平等性，也就是不法行为人是否承担刑事责任以及承担刑事责任的大小，不能因行为人的财产、家庭、身份、学历等而有殊别。
任何事物都只是相对的，而非绝对，世界上不存在绝对的事物。对于平等而言，也只有相对的平等，没有绝对的平等，绝对的平等只能是美妙的幻想，只能是在平等外衣掩饰下的更大的不平等，进而刑事责任承担的平等性也只能是相对的平等。“相同的名义指刑不是相同的是在之刑。年龄、性别、等级、命运和许多其他情节，应该调整对相同之罪的刑罚。如果罪行是人身伤害，同样的财产刑对富人将无足轻重，而对穷人则沉重不堪；同样的刑罚可能给某一等级的人打上耻辱的烙印，而对低等级之人则可能毫无影响；同样的监禁对一个商人可能是毁灭的打击，对一个体弱多病的老人则无异于死刑，对一个妇女可能意味着终身耻辱，而对其他状况的人也许无关紧要。”[12]
笔者以为，现代意义上的平等概念更多体现为机会的、形式的平等，而不是结果的平等。只要刑事赔偿影响刑事责任的规定作为普遍适用的法律规范，就足以体现刑事责任承担的平等性，因为它为每一个不法行为人均提供了相同的免刑机会。至于各不法行为人能否以自己的财力为保障，达到出罪或者减轻处罚的目的，则不是刑法所能调整的范围。即法释[2000]3号第二条第一款第三项、第四条第三项之规定体现了机会的、形式的平等，并不违反刑法面前人人平等原则。
三、该规定存在的不足
刑法理论研究的对象不应以刑事立法（此处刑事立法属于广义，包括刑事司法解释）为圭臬，理论来源于实践，刑法理论研究的源泉是刑事立法和刑事司法，刑法理论应该对刑事司法和刑事立法进行广泛而深入的研究，但理论却高于实践，理论研究的目的是要指导实践，所以，刑法理论研究不能唯刑法立法规定是瞻，不能仅仅对现行刑法立法进行研究，否则理论研究就丧失研究的品格，缺乏研究的深度和广度，刑法理论研究成为完完全全的注释法学，不仅不能完善刑法理论自身，更不能有力指导实践。
（一） 该规定超越了司法解释之权限，属越权解释。 根据我国立法精神和司法解释的原则，只有在下列情形中，才能对法律进行解释：（1）法律的规定需要进一步明确具体含义；（2）法律制定后出现新的情况，需要明确适用法律依据的。作为最高审判机关在适用法律过程中对法律所作的司法解释，自然不能超越法律的相关规定，否则就超越了司法解释的界限，属于越权解释。而《刑法》第一百三十三条规定：违反交通管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役……《刑法》第一百三十三条只是规定了造成公私财产重大损失就要科处相应的刑罚，而法释[2000]3号第二条第一款第三项、第四条第三项之规定则是把刑事赔偿与对不法行为人是否以犯罪论处或者是否从轻处罚相挂钩，等于说创造了新的规范，违背了《刑法》第一百三十三条之规定，超越了司法解释的权限。
（二） 该规定违反了刑事责任和民事责任不可转换之原则。
刑事不法和民事不法存在实质性差别，前者的社会危
性远远大于后者的社会危害性。除此以外，民事不法遵循“无损害即无赔偿”的原则，而刑法可以处罚未遂犯；民事不法中有过错责任和无过错责任即严格责任两种归责原则，而刑事不法必须具有主观罪过，而且刑法以处罚故意犯罪为原则，处罚过失犯罪为例外，除非刑法有明确规定等等。可见。刑事不法行为人与民事不法行为人在社会危害性和人身危险性方面显然不可等同，故国家和社会对其非难程度显然应体现梯次性。但是法释[2000]3号第二条第一款第三项却将赔偿数额作为罪与非罪的考量标准，依据刑法关于交通肇事罪的相关规定，在造成重大财产损失的前提下，本应以交通肇事罪追究其刑事责任，但是肇事责如果能赔偿相应数额，责可以免于对其科刑转而适用民事法律予以调整。该规定从而疏忽了民事不法和刑事不法的实质性差别，突破了刑事责任和民事责任不可转换之规则。
（三）规定中的“无能力”一词用语模糊，指待不明
刑法不仅仅是裁判规范，也是行为规范，所以刑法立法必须尽可能考虑到让国民充分认识到该规范规制行为的后果，即国民对刑法规范有较好的预测可能性，以引导其自身的行为，否则，刑法规范的规制、引导功能将丧失殆尽。由此造成更为严重的后果是国民行为的萎缩，刑法从保护国民自由的一面转向了限制了国民自由，而且，刑法规范的明确性也是罪行法定原则的应有内容。伟大的法学家耶林曾说“立法者应该象哲学家一样思考，象农夫般说话。”[13]为了充分顾及国民对于刑法规范的预期，作为有特定调整范围和目的的刑法规范便使用了部分普通用语，从而有了规范用语与普通用语之界分。
就规定中的“无能力”一词而言，属于普通用语的范畴， “无能力”一词从普通用语的角度而言，仅仅是指交通肇事者没有足够的财产赔偿具体受害人的损失，关注的是不法行为人的财产状况，依此理解，结果是有产者永远不会构成该种犯罪，显然不合立法旨意。结合该解释的规定，其意旨仅仅在于肇事者是否赔偿受害者的结果，而不是关注其财产状况，因为是否赔偿了受害人的损失，显然是不法行为人悔罪的重要表现，即可以作为其人身危险性减小的考量情节。在这里，该规定的指涉是相当模糊的，很容易造成错误理解（相对于正确适用法律的角度而言），“无能力”作为普通用语的使用突破了规范用语的底线，是不恰当使用普通用语的表现。
四、对该规定的合理化建议
尽管法释[2000]3号第二条第一款第三项、第四条第三项之规定存在上述合理性，但是也有众多的不足，最主要的问题在于错误地把本应作为实行非刑罚化或者非监禁化衡量因素之一的刑事赔偿数额作为罪与非罪的界限，超越了司法解释的权限，对现行法律制度的冲击过大。笔者以为，第二条第一款第三项修改为“造成公共财产或者他人财产直接损失十五万元以上，负事故全部或者主要责任的”，第四条第三项相应修改为“造成公共财产或者他人财产直接损失三十万元以上，负事故全部或者主要责任的”。对原有规定进行如此实质性修改，就能够妥善解决法律位阶、司法解释权限、刑事责任与民事责任的关系等以系列问题。
首先，如此修改不会超越司法解释权限，刑法一百三十三条仅仅规定了“违反交通管理法规，因而发生重大事故……使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役。……”刑法的规定一方面没有明确界定不法行为人与受害人的责任进行相应的界分，另一方面“重大损失”没有明确的数额。如果不进行法律适用的解释，则赋予法官的自由裁量权过大，容易造成严重的司法不公，所以必须对刑法的含糊规定进行相应规定进行细化、明确，符合司法解释的条件，而且，作如此的解释根本没有突破原有刑法规定。“罪圈”的大小完全应该由刑法典进行确定，如果司法解释另行扩大或者缩小“罪圈”，都因违反刑法典的规定而无效。原有规定越权解释，变更了“罪圈”界域，显属不当。
其次，修改后的规定不仅充分考虑了在司法实践中，故意毁坏公私财物罪的数量构成要件要素，而且全面考虑了刑法以处罚故意犯罪为原则，处罚过失犯罪为例外的原则，交通肇事罪作为过失犯罪的典型，行为人对危害结果的发生持反对态度，其意志因素中蕴涵的危害社会的倾向性不大，所以作为同样的损害财产性案件，过失犯罪在构成要件要素的数量上远远高于故意损坏财产的案件构成要件要素的数量也属于情理之中，也符合相关立法主旨。同时，也考虑到交通肇事是人类科技进步和社会发展的附属品，任何社会规范对行为的规制也就不能完完全全以牺牲人类社会的进步为代价，所以不能对所有的交通肇事损害财产的案件均科以刑事责任，由此对交通肇事损害公私财产的案件确定较高的数量构成要件要素符合人类发展的总体要求。
再次不法行为人对具体受害人的赔偿，可以作为对被告人酌定从轻处罚的情节，这在最高人民法院于2000年12月4日发布的《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第四条作了规定“被告人已经赔偿被害人物质损失的，人民法院可以作为量刑情节予以考虑”。所以作上述修改也就没有将刑事赔偿的数额作为酌定从轻情节予以规定，避免有重复之嫌。


参考文献
[1][3]参见杨忠民“刑事责任和民事责任不可转换”，载《法学研究》2002年第4期。
[2]见苏惠渔“现实与理想之间－－过失交通犯罪研究”，载高铭宣、赵秉志主编《过失犯罪的基础理论》，法律出版社2002年版，第61页。
[3]参见侯国云“交通肇事罪司法解释缺陷分析”，载《法学》2002年第7期。
[5]参见脱尼F.马歇尔著，刘方权译《恢复性司法概要》。转引自半块砖“建立受害人谅解制度的设想（续）－－论恢复性司法的本土化应在执行阶段实现”，载《犯罪与改造》（京）2004年第8期。
[6][8]见陈兴良《刑法哲学》，中国政法大学出版社，2004年版第6页、第7页。
[7]转引自张明楷《刑法格言的展开》，法律出版社1999年版第104页。